2001年法律硕士专业学位研究生入学联考民法学试题

一、单项选择题（本题共10小题，每小题1分，满分10分；备选答案中只有一项是符合题目要求的，请将答题纸上所选答案的字母涂黑）
1、公民因意外事故下落不明，从事故发生之日起满（），才能符合宣告死亡的条件。
A、1年 B、2年 C、3年 D、4年
2、民事行为的有效条件包括。
A、行为人具有完全民事行为能力 B、行为人有意思表示
C、行为内容不违法 D、行为的形式为书面形式
3、最长诉讼时效可以适用（）的规定。
A、中止 B、中断 C、延长 D、中止、中断和延长
4、所有权的继受取得方式包括。
A、添附 B、买卖 C、拾得遗失物 D、善意取得
5、善意取得制度适用于。
A、不动产 B、枪支弹药 C、毒品 D、货币
6、一方委托他方从事研究所完成的发明创造，在协议未作约定时，其专利申请权归（）享有。
A、委托方 B、受委托方 C、双方共同 D、专利主管机关指定的人
7、计算机软件著作权的保护期为。
A、25年 B、50年 C、作者终生及死后50年 D、不受限制
8、商标权的有效期为10年，自（）起计算。
A、商标使用之日 B、商标注册申请之日 C、商标核准注册之日 D、公告之日
9、无需两个以上的见证人在场见证的遗嘱形式为。
A、代书遗嘱 B、录音遗嘱 C、口头遗嘱 D、自书遗嘱
10、正当理由是一般侵犯民事责任的抗辩事由之一，包括
A、自助行为 B、不可抗力 C、意外事件 D、受害人的过错

二、判断题（本题共10小题，每小题1分，满分10分；正确的打√，错误的打×，填在答题纸相应位置上）
1、甲于诉讼时效期间的最后6个月内向债务人行使了履行债务请求权，诉讼时效中断。
2、抵押权与质权的区别是：抵押权以不动产为标的物，而质权则以动产为标的物。
3、债权转让的，债权人必须通知债务人，未经通知的，转让无效。
4、违约方依约向守约方支付违约金后，已支付定金的守约方还有权要求违约方双倍返还定金。
5、出租车在马路上待客空驶是要约，乘客打车是承诺。
6、下大雪清扫路面，避免行人跌伤，构成无因管理。
7、继父母虽非亲生父母，但只要尽了抚养义务，即可继承继子女的遗产。
8、缔约过失责任与违约责任区别之一是：前者违反的是法定义务，而后者违反的是约定义务。
9、李某的未成年人儿子在学校将他人打伤，李某与学校虽无过错，但应承担民事责任。
10、强制许可也可以适用于外观设计专利。

三、名词解释题（本题共5小题，每小题3分，满分15分；请将答案写在答题纸相应位置上）
1、物权法定主义
2、隐私权
3、同时履行抗辩权
4、防御商标
5、代位继承

四、简述题（本题共2小题，每小题10分，满分20分；请将答案写在答题纸相应位置上）
1、简述法人的成立条件
2、保证具有哪些法律特征？

五、论述题（本题共2小题，每小题15分，满分30分；请将答案写在答题纸相应位置上）
1、试论一般侵权行为民事责任的构成要件
2、《中华人民共和国民法通则》第83条规定："不动产的相邻各方，应当按照有利生产、方便生活、团结互助、公平合理的精神，正确处理用水、排水、通行、通风、采光等方面的相邻关系。"
试评析该条法律规定，要求符合立法原意和民法理论。

六、案例分析题（本题15分；请将答案写在答题纸相应位置上）
1995年6月，A市某食品公司经理刘某委托去B市办事的某个体商行负责人张某将该公司的营业执照副本和盖有该公司合同专用章的空白合同书交给公司驻B市办事处的王某。张某到B市后，因事务缠身一直未将营业执照副本和空白合同书交到王某手中。同年7月2日，张某从朋友处得知B市某粮油加工厂欲购买玉米，便持营业执照副本和空白合同书与加工厂签订了供应300吨玉米的合同。7月4日，加工厂按合同约定将30万元定金汇入A市工商银行张某指定的帐户。后因种种原因，张某组织货源不成，致合同无法履行。加工厂便找到刘某，要求食品公司承担违约责任。刘某以该合同不是本公司人员所签，且定金未汇入本公司帐户为由，拒绝承担责任。双方争执不下，加工厂诉至法院。
请回答：
1、本案涉及哪些民事法律关系？试作简要分析。
2、食品公司是否应对张某的签约行为承担责任？为什么？
3、本案应如何处理？

2001年法律硕士全国联考民法学试题答案
一、单项选择题（每题1分，共10题，满分10分）
1．公民因意外事故下落不明，从事故发生之日起满（），才能符合宣告死亡条件。
A、1年 B、2年 C、3年 D、4年
答案：B
2．民事行为的有效条件包括（）。
A、行为人具有民事行为能力 B、行为人有意思表示
C、行为内容不违法 D、行为形式为书面形式
答案：B
3．最长诉讼时效可以适用（）的规定。
A、中止 B、中断 C、延长 D、中止、中断或延长
答案：C
4．所有权的继受取得方式包括（）。
A、添附 B、买卖 C、拾得遗失物 D、善意取得
答案：B
5．善意取得制度适用于（）。
A、不动产 B、枪支弹药 C、毒品 D、货币
答案：D
6．一方委托他方从事研究所完成的发明创造，在协议未作约定时，其专利申请权归（）享有。A、委托方 B、受委托方 C、双方共同 D、专利主管机关指定的人
答案：B
7．计算机软件著作权的保护期为（）。
A、25年 B、50年 C、作者终生及死后50年 D、不受限制
答案：A
8．商标权的有效期为10年，自（）起计算。
A、商标使用之日 B、商标注册申请之日
C、商标核准注册之日 D、公告之日
答案：C
9．无需两个以上的见证人在场见证的遗嘱形式为（）。
A、代书遗嘱 B、录音遗嘱 C、口头遗嘱 D、自书遗嘱
答案：D
10．正当理由是一般侵犯民事责任的抗辩事由之一，包括
A、自助行为 B、不可抗力 C、意外事件 D、受害人的过错
答案：A
二、判断题（本题共10小题，每小题1分，满分10分）
1．甲于诉讼时效期间的最后6个月内向债务人行使了履行债务请求权，诉讼时效中断。
答案：√
2．抵押权与质权的区别是：抵押权以不动产为标的物，而质权则以动产为标的物。
答案：×
3．债权转让的，债权人必须通知债务人，未经通知的，转让无效。
答案：√
4．违约方依约向守约方支付违约金后，已支付定金的守约方还有权要求违约方双倍返还定金。
答案：×
5．出租车在马路上待客空驶是要约，乘客打车是承诺。
答案：√
6．下大雪清扫路面，避免行人跌伤，构成无因管理。
答案：×
7．继父母虽非亲生父母，但只要尽了抚养义务，即可继承继子女的遗产。
答案：√
8．缔约过失责任与违约责任区别之一是：前者违反的是法定义务，而后者违反的是约定义务。
答案：√
9．李某的未成年儿子在学校将他人打伤，李某与学校虽无过错，但应承担民事责任。
答案：×
10．强制许可也可以适用于外观设计专利。
答案：×
三、名词解释题（本题共5小题，每小题3分，满分15分）
1．物权法定主义
答案：物权法定主义是现代各国物权法上的一项基本原则。所谓物权法定，是指物权的种类和各种物权的内容由法律统一规定，不允许由当事人的意思自由创设。
2．隐私权
答案：隐私权是指公民就其个人秘密利益为内容的人格权。隐私是指个人生活中不愿公开或者为他人知悉的秘密。
3．同时履行抗辩权
答案：同时履行抗辩权是指在双务合同中，一方当事人在他方当事人未履行对价义务而请求其履行时，有拒绝履行自己义务的权利。
4．防御商标
答案：防御商标是指同一所有人将与其注册商标相同的商标在非类似商品上分别申请注册并经核准的商标，其目的在于防止他人在不同类别的商品上使用其商标。
5．代位继承
答案：代位继承是指被继承人的子女先于被继承人死亡，死亡子女的晚辈直系血亲继承其应继承的遗产份额的制度。
四、简答题（本题共2小题，每小题10分，满分20分）
1、简述法人的成立条件
答案：法人成立的条件有四个：（1）依法成立；（2）有必要的财产和经费；（3）有自己的名称、组织机构和场所；（4）能够独立承担民事责任。
2、保证具有哪些法律特征？
答案：保证具有以下法律特征：（1）保证本身是一种合同关系，是第三人与债权人签订的关于保证债务人履行债务的一种从属性的合同；（2）一般的保证合同虽然与其所保证的债权的关系密不可分，但保证人并非主债务当事人。只有债务人不履行其义务时，债权人才可以要求保证人承担保证责任。
五、论述题（本题共2小题，每小题15分，满分30分）
1、试论一般侵权行为民事责任的构成要件
答案：一般侵权行为是指行为人因故意或过失侵害他人财产权和人身权，并造成损害的违法行为。一般侵权行为承担民事责任时，必须具备以下条件：（1）损害后果。损害后果是指由一定的行为或事件而造成的他人人身或财产上的不利状态，包括财产损害和精神损害；（2）加害行为的违法性。加害行为就是侵权行为，包括作为和不作为两种，作为的侵权行为是指实施法律禁止的行为，不作为的侵权行为是不实施法律所要求的行为；（3）违法行为和损害后果之间有因果关系。侵权责任构成要件的因果关系应坚持因果关系的客观性、必然性和直接性；（4）过错，是指行为人在实施违法行为时，其对该行为将导致的结果所持的心理状态，包括故意和过失。
2、《中华人民共和国民法通则》第83条规定："不动产的相邻各方，应当按照有利生产、方便生活、团结互助、公平合理的精神，正确处理用水、排水、通行、通风、采光等方面的相邻关系。"试评析该条法律规定，要求符合立法原意和民法理论。
答案：该条规定的是相邻关系及其处理原则。相邻关系是指相互毗邻的不动产的所有人或使用人因对不动产行使所有权或使用权而发生的权利义务关系。我国民法通则及其司法解释明确规定的主要相邻关系是：相邻土地通行或占用关系；相邻截水、排水关系；相邻建筑物范围内的通行关系；相邻房屋滴水关系；相邻地下物或植物危及安全关系；相邻通风、采光关系等。
处理以上相邻关系应当遵循的原则是：(1)有利生产、方便生活。该原则要求在处理相邻关系纠纷时，应当把有利生产、方便生活，符合社会的整体利益作为出发点。如相邻一方必须在另一方使用的土地上通行、排水的，应当予以准许。(2)团结互助、公平合理。该原则要求相邻人之间应本着互谅互让、团结互助的精神协商解决相邻关系争议。人民法院在审理相邻关系纠纷案时，应当本着公平合理的原则进行处理。如对于一方所有或使用的建筑物范围内形成的历史通道，所有人和使用人不得堵塞。因堵塞而影响他人生产、生活，他人要求排除妨碍或恢复原状的，应当予以支持，但如果有条件另开通道的，也可以另开通道。
六、案例分析题（本题15分）
1995年6月，A市某食品公司经理刘某委托去B市办事的某个体商行负责人张某将该公司的营业执照副本和盖有该公司合同专用章的空白合同书交给公司驻B市办事处的王某。张某到B市后，因事务缠身一直未将营业执照副本和空白合同书交到王某手中。同年7月2日，张某从朋友处得知B市某粮油加工厂欲购买玉米，便持营业执照副本和空白合同书与加工厂签订了供应300吨玉米的合同。7月4日，加工厂按合同约定将30万元定金汇入A市工商银行张某指定的帐户。后因种种原因，张某组织货源不成，致合同无法履行。加工厂便找到刘某，要求食品公司承担违约责任。刘某以该合同不是本公司人员所签，且定金未汇入本公司帐户为由，拒绝承担责任。双方争执不下，加工厂诉至法院。
请回答：
（a）本案涉及哪些民事法律关系？试作简要分析。
(b)食品公司是否应对张某的签约行为承担责任？为什么？
(c)本案应如何处理？
答案：
1、涉及的民事法律关系有三个：（1）食品公司经理与个体户张某的委托合同关系，委托的内容是代为转送营业执照副本和盖有公章的空白合同书；（2）张某和食品公司之间的无权代理关系，张某超越委托转送材料的授权范围，未经食品公司同意，擅自与粮油加工厂代为签订买卖合同，属超越代理权的无权代理；（3）A市食品公司与B市粮油加工厂之间的买卖合同关系，张某是无权代理人，玉米买卖合同当事人是食品公司和食品加工厂；（4）张某与食品公司发生侵权行为之债关系，张某未经许可擅自以食品公司的名义对外签订合同，给食品公司造成了损害。
2、应当承担责任，因为张某的行为构成了表见代理。
3、本案应作以下处理：（1）张某与粮油加工厂签订的买卖合同有效；（2）合同届期没有履行，食品公司承担违约责任，合同约定有违约金的，违约责任和定金罚则的适用，粮油加工厂有权进行选择；（3）食品公司可以要求张某承担侵权责任。